Mese: aprile 2013

Su impulso delle recenti indicazioni del commissario europeo alla giustizia Viviane Reding e delle proposte sulla giustizia civile contenute nella relazione dei “saggi” è stata avviata una consultazione pubblica tra gli operatori della giustizia civile e i suoi utilizzatori su una proposta di legge volta a favorire la risoluzione stragiudiziale delle controversie. Di seguito la Relazione e il Progetto di Legge disponibili anche in versione pdf. Il primo dibattito verrà ospitato da Avvocati Senza Frontiere il 22 aprile a Roma.

 

Contesto e sintesi delle principali novità

 

 1)   Introdotto l’istituto del “negoziato assistito”: le parti, se assistite da avvocati, possono raggiungere una accordo transattivo dotato automaticamente della valenza di titolo esecutivo.

 

2)   Riscritta la disciplina della mediazione, ai fini del suo miglioramento e rilancio, perché:

 

1. la Corte costituzionale ha censurato il tentativo obbligatorio solo per aspetti formali;
   1. prima della sentenza della Consulta i risultati della mediazione erano complessivamente positivi;
   2. la sentenza ha portato a un blocco pressoché totale delle mediazioni, incluse quelle volontarie e delegate dal giudice;
   3. la parte di normativa rimasta in vigore è “insostenibile” e sta portando all’impossibilità materiale di offrire il servizio di mediazione.
   4. la Relazione finale del gruppo di lavoro sulle riforme istituzionali, nominata dal Presidente della Repubblica, indica “l’instaurazione effettiva di sistemi alternativi … di risoluzione delle controversie, … anche attraverso la previsione di forme obbligatorie di mediazione” come la prima misura per migliorare la giustizia civile in Italia.

 

3)   Eliminato l’obbligo di svolgere preventivamente un tentativo di conciliazione, sostituito da quello di un mero incontro informativo sulla mediazione. L’incontro informativo:

 

1. non è obbligatorio di fronte al giudice di pace;
2. riguarda tutte le materie;
   1. è alternativo alla procedura prevista dall’articolo 148 del Codice delle assicurazioni private in materia di responsabilità da circolazione di veicoli e natanti.

 

4)   Elevata la qualità degli organismi e dei mediatori, con elencazione in atto avente forza di legge di chiari e stringenti requisiti.

 

5)   Migliorata la formazione dei mediatori, e soprattutto demandata alle università, per garantirne una maggior qualità.

 

6)   Accresciuto il ruolo del giudice:

 

1. oltre a invitare le parti alla mediazione, il magistrato in taluni casi può ordinarla;
2. l’atteggiamento pro-attivo verso la mediazione rileva anche ai fini della sua valutazione professionale.

 

7)   Eliminate le conseguenze negative della proposta verbalizzata dal mediatore.

 

8)   Potenziati gli incentivi economici.

 

9)   Promosso, in varie forme anche innovative, il ricorso all’arbitrato.

 

 

 

1 – Premessa

 

Il provvedimento proposto si pone due obiettivi fondamentali, collegati tra loro: il primo è fornire ai cittadini e alle imprese una serie di strumenti aggiuntivi e performanti per gestire la conflittualità civile e commerciale; il secondo, consequenziale, è contribuire ad alleggerire l’enorme carico dei tribunali, consentendo un più razionale utilizzo delle limitate risorse della giustizia statale. Il provvedimento in oggetto, segnatamente in Italia, ha quindi chiari requisiti di necessità e urgenza, per almeno due ordini di motivi.

 

In primo luogo, anche di recente, con la creazione dello “EU Justice Scoreboard” la Commissione di Bruxelles ha richiamato lo strettissimo legame tra la capacità di un sistema paese di gestire efficacemente le controversie e la crescita economica. I continui record negativi della giustizia civile italiana, pertanto, si traducono direttamente in rilevanti perdite economiche che, specie nell’attuale fase economica, sono politicamente inaccettabili.

 

In secondo luogo, la nota sentenza 272 del dicembre 2012 della Corte Costituzionale, pur censurando il D.lgs. 28/2010 limitatamente al profilo dell’eccesso di delega, senza cioè entrare nel merito della normativa, ha portato a una caduta verticale dell’attività di mediazione, su cui il Paese aveva puntato molto per favorire la risoluzione stragiudiziale delle liti. Venuto meno l’obbligo di esperire il tentativo di conciliazione prima di avviare l’azione civile in talune materie, anche le numerose procedure che prima venivano avviate su base volontaria sono pressoché cessate. Lo stesso può dirsi delle mediazioni su invito del giudice che, già percentualmente poco rilevanti prima della sentenza citata, sono parimenti calate in modo brusco. In aggiunta, la decisione della Consulta, cancellando dall’ordinamento solo alcune parti della normativa vigente in materia di mediazione, ha lasciato sul campo una disciplina “a brandelli” che sta generando seri problemi giuridici e organizzativi (sul punto, cfr. paragrafo 3.3).

 

Rimettere mano prontamente alla disciplina della mediazione, migliorandola e integrandola con altri istituti, è quindi particolarmente necessario e urgente. Non a caso, i “saggi” nominati dal Presidente della Repubblica, nella loro relazione finale, hanno indicato nel ritorno a forme di mediazione, anche obbligatoria, la prima delle misure necessarie per migliorare la giustizia civile.

 

2 – L’introduzione del “negoziato assistito”

 

Il  provvedimento proposto, preliminarmente, introduce e disciplina il “negoziato assistito”, istituto da tempo esistente in Germania e, più di recente, in Francia[1]. Avvalendosi del negoziato assistito, le parti, assistite dai rispettivi avvocati, possono raggiungere una accordo transattivo dotato automaticamente della valenza di titolo esecutivo. Potenziare la valenza giuridica dell’intesa che pone fine a una lite, come strumento primo e principale di risoluzione stragiudiziale delle controversie, è assai importante, specie in considerazione del numero elevato di controversie che, nel nostro Paese, non giungono a sentenza. La previsione dell’immediata valenza esecutiva dell’accordo è destinata sia ad aumentare il numero delle soluzioni stragiudiziali sia ad anticiparne i tempi. La presenza degli avvocati garantisce che nessuna delle parti assuma obblighi o effettui rinunce senza il necessario supporto tecnico-giuridico, viste le conseguenze più rilevanti di quelle dell’ordinaria transazione.

 

3 – La modifica e il rilancio della mediazione

 

3.1       Il valore aggiunto della mediazione

 

Temporalmente e logicamente, il negoziato assistito è l‘istituto prioritario per favorire la risoluzione stragiudiziale delle controversie. Ciononostante, anche dalla mediazione è ragionevole attendersi un contributo importante. La prova inconfutabile del valore aggiunto della mediazione in Italia si è avuta nel periodo in cui il previo esperimento del tentativo di conciliazione era condizione di procedibilità dell’azione civile: quando i litiganti hanno accettato di sedersi al tavolo della mediazione – evidentemente, a seguito del fallimento di ogni negoziato “faccia-a-faccia” – una lite su due si è risolta con un accordo. Poiché circa l’80% delle mediazioni avviate nel periodo di riferimento erano di tipo obbligatorio, ossia indipendenti dalla volontà effettiva di comporre la composizione delle lite, il successo testimonia la valenza autonoma della mediazione, come passo intermedio tra il fallimento del negoziato diretto tra le parti e il ricorso al tribunale[2].

 

3.2       L’esperienza della mediazione, obbligatoria e non

 

L’attività di mediazione va rilanciata tempestivamente perché il suo blocco ha danneggiato tutti, compresi i critici più accesi dell’istituto; questi, difatti, si sono sempre dichiarati contrari alla sua obbligatorietà, e detti invece favorevoli allo sviluppo di altre forme di mediazione. Come del resto l’esperienza internazionale già insegnava, però, i dati degli ultimi sei mesi hanno dimostrato, al di là di ogni ragionevole dubbio, che per poter contribuire in modo significativo alla gestione della conflittualità civile e commerciale la mediazione non può essere rimessa alla sola volontà delle parti, quanto meno in una fase iniziale. Invero, non può certo essere una coincidenza che le mediazioni avviate in Italia siano state poche migliaia all’anno, dal 1993 a marzo 2011, siano cresciute sino a oltre 12 mila al mese durante la vigenza del meccanismo dell’obbligatorietà del tentativo, e infine siano precipitate stabilmente a (forse) poche centinaia al mese, a oramai molti mesi dalla sentenza citata. Come accade non di rado alla fine di un processo, la decisione della Consulta ha lasciato sul campo solo sconfitti: non solo i sostenitori e i detrattori della mediazione, ma l’intera società civile, in questo caso. Quasi nessuno, probabilmente, si aspettava conseguenze simili in termini numerici. Quanto meno, lo scenario post-sentenza ha fornito a tutti indicazioni inequivocabili in termini di politica del diritto della mediazione.

 

3.3       Il “vuoto” lasciato dalla sentenza della Consulta

 

Come sopra ricordato, la sentenza della Consulta ha inoltre creato notevoli difficoltà, sia teoriche sia operative. In merito alle prime, diversi commentatori hanno ritenuto eccessive le conseguenze dell’annullamento di alcune norme del D.lgs. 28/2010 non riguardanti il solo tentativo obbligatorio di conciliazione. Il riferimento va alle sanzioni processuali ed economiche in caso di mancata partecipazione del convocato, venute meno anche per le mediazioni volontarie o su invito del giudice, senza apparente motivo. Ancor più problematico, in relazione alle mediazioni volontarie, è poi riconciliare la declaratoria di incostituzionalità consequenziale per eccesso di delega dell’articolo 13 del D.lgs. 28/2010, relativo alle conseguenze negative in caso di rifiuto della proposta del mediatore, considerato che l’articolo 60, lettera p), della legge delega (L. 69/09) prevede espressamente tale meccanismo.

 

A livello operativo, la parte che resta in vigore del D.lgs. 28/2010 rende invece materialmente insostenibile il settore della mediazione. Il fermo delle mediazioni, infatti, ha già portato alla chiusura di fatto della più gran parte degli organismi (sia pubblici sia privati), i cui costi minimi di struttura, imposti dalla legge, si basavano su determinati volumi di attività stimati dallo stesso Governo. La chiusura di tutti questi organismi pone seri problemi pratici, come la conservazione dei documenti relativi alle mediazioni gestite, e l’esistenza di clausole contrattuali che fanno riferimento a organismi non più in attività.

 

Organismi e mediatori tuttora operativi, per parte loro, visto il numero esiguo di mediazioni si trovano nella grave difficoltà, se non nell’impossibilità, di offrire o (rispettivamente) seguire il tirocinio obbligatorio per poter continuare ad operare. Analoga situazione paradossale si ha in merito alla formazione obbligatoria continua, che diviene illogico pretendere per legge (e anti-economico offrire da parte degli enti di formazione) nella virtuale assenza di un mercato della mediazione. In sostanza, l’intera infrastruttura della mediazione, sia culturale sia operativa, è in procinto di svanire nel nulla. Oltre all’ingente perdita economica, senza un intervento normativo qualsivoglia forma di mediazione diverrà presto materialmente impossibile.

 

3.4       I veri “numeri” della mediazione

Rimettere mano alla normativa in materia di mediazione, per migliorarla e quindi rilanciare l’istituto, è inoltre necessario e urgente perché l’esperienza del tentativo obbligatorio di conciliazione in Italia, per quanto migliorabile, è stata oggettivamente positiva sotto almeno due profili. Il primo, oggettivo, consiste non solo nel numero di procedure avviate, ma anche nei risparmi generati dalle mediazioni giunte a buon fine, e dal minor numero di cause avviate, nel periodo di riferimento[3]. Il secondo profilo, sovente trascurato, è la produzione di simili risultati nonostante la grandissima ostilità con cui l’istituto è stato accolto da una parte dell’avvocatura. Un atteggiamento di minore ostilità, se non proprio di favore, avrebbe consentito risultati ancora migliori.

Con riferimento al primo profilo, i dati forniti dal ministero della giustizia hanno evidenziato come tutti i trends rilevanti della mediazione, sino alla decisione della Consulta, fossero in ascesa: dal numero di procedure avviate al tasso di adesione agli inviti a mediare, a riprova di una progressiva “accettazione” della grande novità – anche culturale – rappresentata dalla mediazione. Il dato tuttavia più importante è stato il tasso di successo della procedura, rimasto sempre intorno al 50%, nonostante l’aumento consistente del numero delle mediazioni, mese dopo mese. Per la collettività, il risparmio di tempo e di denaro quando una mediazione su due si conclude con un accordo è di tutta evidenza: la singola mediazione di successo produce difatti un risparmio molto maggiore dell’incremento di costi causato dalla singola mediazione fallita[4].

 

Vanno poi censurati tutti i tentativi di rappresentare falsamente i risultati prodotti dalla mediazione, “annacquando” le statistiche in modo scorretto o quanto meno superficiale. Considerare statisticamente come fallite le mediazioni nelle quali la parte convocata non ha accettato di sedersi al tavolo con il mediatore, infatti, è tanto illogico quanto pretendere di ottenere una diagnosi dal medico senza consentirgli di visitarci e nemmeno di farci domande sulla nostra salute. La mediazione – è quasi imbarazzante doverlo ricordare – richiede infatti la partecipazione fattiva di tutte le parti. Il basso tasso di adesione all’invito a mediare (tasso comunque in costante ascesa, come si ricordava), semmai, avrebbe dovuto portare a potenziare sia le sanzioni per chi non si presentava sia gli incentivi a mediare.

 

 3.5       La valutazione del modello italiano di mediazione in sede internazionale

 

A riprova della bontà complessiva della passata esperienza italiana in materia di mediazione, e quindi della necessità di rilanciare l’istituto, occorre ricordare il plauso ricevuto dal nostro Paese da parte del Parlamento europeo, nella Risoluzione del 13 settembre 2011 (punti 8-10)[5], dal Commissario europeo per i diritti umani[6] e dalla stessa relatrice della Direttiva europea sulla mediazione, Arlene McCarthy, che a un convegno internazionale presso la Corte di Cassazione, il 19 ottobre 2012, ha addirittura indicato nel modello italiano una possibile “best practice” europea, considerato il numero di mediazioni di gran lunga superiore a quello di tutti gli altri paesi dell’Unione[7].

 

Per vero, il meccanismo della condizione di procedibilità, quale mezzo per assicurare un numero significativo di mediazioni, corrisponde poi a un preciso obbligo già assunto dal nostro Paese in sede comunitaria. L’Italia s’è impegnata nella lettera di chiarimenti all’Unione europea dell’allora Ministro Tremonti ove, tra le misure adottate per migliorare la giustizia civile, si menziona espressamente il meccanismo della condizione di procedibilità di cui al D.lgs. 28/2010, e addirittura la necessità di estenderlo ad altre materie, per migliorare ulteriormente il sistema[8]. Gli impegni assunti in quella lettera non sono mai stati revocati dai successivi Governi; inoltre, quegli specifici impegni sulla mediazione sono stati successivamente ricordati all’Italia dal Consiglio europeo, con una Raccomandazione del 6 luglio 2012[9].

 

3.6       Far tesoro dell’esperienza e delle critiche al modello precedente: i nodi dell’obbligatorietà del tentativo e della qualità degli organismi di mediazione, dei mediatori e della loro formazione

 

Rilanciare l’istituto della mediazione non significa certo riproporre tale e quale un modello normativo complessivamente funzionante, limitandosi a depurarlo dal vizio solo formale rilevato dalla Corte costituzionale. Com’è in parte naturale, l’esperienza ha infatti mostrato alcuni aspetti del D.lgs. 28/2010 bisognosi di interventi correttivi, sia in ottica di costituzionalità sia di miglior funzionamento della mediazione in Italia. In proposito, è doveroso sottolineare come queste criticità fossero state evidenziate non solo dai contrari alla mediazione, ma anche da alcuni fautori dell’istituto. Intervenire normativamente su queste criticità, senza preconcetti, è quindi nel miglior interesse della collettività.

 

3.6.1  Tra volontarietà e obbligatorietà della mediazione: l’incontro informativo al posto del tentativo obbligatorio di conciliazione

 

Il primo e fondamentale correttivo proposto, rispetto all’impostazione del D.lgs. 28/2010, consiste nel “conciliare” due esigenze contrastanti: da un lato, la necessità di tornare al meccanismo della condizione di procedibilità, pena la virtuale irrilevanza della mediazione in termini numerici, confermata dalla recente esperienza italiana; dall’altro, l’esigenza di rendere tale condizione assai meno gravosa per le parti che, per i più diversi motivi, non vogliano esperire la mediazione.

 

La sintesi efficace tra queste due esigenze è raggiunta grazie al meccanismo dell’incontro informativo obbligatorio di mediazione, del resto già previsto in diversi paesi europei, e citato dalla stessa Consulta come strumento da considerare, anche sulla scorta della Risoluzione 25 ottobre del 2011 del Parlamento di Strasburgo. In base a questo meccanismo, condizione di procedibilità dell’azione civile non è più l’esperimento di un tentativo “completo” di conciliazione, bensì solo un incontro per così dire “preliminare”, volto sia a informare le parti sulla mediazione e i suoi vantaggi in astratto, sia a valutarne la concreta utilità nel caso specifico. Qualora, per motivi soggettivi o oggettivi, la conciliazione risulti priva di possibilità di successo nel caso di specie, le parti possono porre termine alla mediazione in sede di incontro preliminare, a tempi e costi molto inferiori rispetto a prima[10]. In particolare, poiché il primo incontro tra le parti e il mediatore deve avvenire entro trenta giorni, la durata massima della procedura viene di fatto ridotta di due terzi, rispetto al massimo di 3 mesi ora previsti. Stessa significativa riduzione si avrà per i costi, se la procedura si conclude durante l’incontro informativo, perché le indennità massime per il primo incontro, da stabilirsi con apposito decreto ministeriale, saranno molto inferiori rispetto a quelle previste nel caso in cui il tentativo prosegua (quando le parti, cioè, decidano di proseguire oltre l’incontro informativo, confidando evidentemente nella possibilità di raggiungere un accordo grazie al lavoro che il mediatore svolgerà).

 

La forte riduzione dei tempi, e una rimodulazione dei costi che non ne esclude la gratuità, consentono di estendere l’incontro preliminare a tutte le azioni civili di fronte al Tribunale, in modo da beneficiare al massimo della relazione positiva — dimostrata — tra numero di incontri con il mediatore e numero di liti conciliate. L’incontro informativo non è invece necessario per le azioni di fronte al giudice di pace, ove i ritardi della giustizia sono minori, anche al fine di non generalizzare il ricorso alla mediazione, almeno in questa fase iniziale[11]. Per gli incidenti stradali, la mediazione diviene alternativa rispetto alla procedura stragiudiziale prevista dall’art. 148 del Codice delle assicurazioni private.

 

Limitare il meccanismo obbligatorio al solo incontro informativo, anche indipendentemente dalle sanzioni per la mancata accettazione dell’invito a parteciparvi, farà poi salire il tasso di accettazione. Il meccanismo, difatti, attenua fortemente il timore di imbarcarsi in una procedura lunga diversi mesi, apparentemente costosa e senza garanzia di un risultato positivo. A cittadini e imprese in lite, che non siano riusciti a trovare un accordo negoziato, la legge richiede ora uno sforzo molto minore prima che possano accedere al tribunale: valutare in concreto le possibilità di una mediazione, grazie all’ausilio di un professionista terzo neutrale capace e adeguatamente formato.

 

A ben vedere, aver alleggerito la condizione di procedibilità soddisfa gli interessi di tutte le parti coinvolte, inclusi quelli degli stessi organismi di mediazione e dei mediatori, che potranno concentrarsi sui casi ove, a seguito dell’incontro informativo, appaiono maggiori le possibilità di successo. Inoltre, la facoltà delle parti di porre termine alla procedura anticipatamente rappresenta uno straordinario fattore di stimolo per la qualità del servizio, spingendo gli organismi a mettere in campo il miglior mediatore possibile per la specifica controversia, e il mediatore a prepararsi al meglio per l’incontro preliminare con le parti, delle quali dovrà conquistarsi la fiducia dando prova di professionalità, competenza nella materia specifica e abilità tecnica.

 

Infine, si noti che il meccanismo in discorso, definibile di “opt-out”, è preferibile a quello similare dell’incontro informativo obbligatorio per così dire puro, che richiede cioè alle parti, se convinte al primo incontro di tentare la mediazione, di avviarla in un secondo momento e comunque compiendo ulteriori formalità (“opt-in”). Nella fase attuale di rilancio della mediazione, il meccanismo dell’opt-out appare più indicato a istradare da subito i litiganti verso la mediazione, e semplifica alcuni aspetti tecnici legati all’opt-in, come quelli della riservatezza e della sospensione di decadenza e prescrizione: nel modello proposto, infatti, il “dies a quo” della procedura, e dei correlati effetti giuridici, è quello del deposito dell’istanza di mediazione.

 

3.6.2  Assicurare la qualità della mediazione

 

Il secondo correttivo principale alla normativa precedente ha a che vedere con la qualità degli organismi, dei mediatori e della loro formazione. Pur non essendo stati oggetto di censura da parte della Consulta, è un fatto largamente condiviso nel dibattito sulla mediazione che gli standard minimi di qualità definiti nei decreti ministeriali 180/2010 e 145/2011 siano insufficienti. Vi era poi confusione tra requisiti degli organismi e requisiti dei mediatori.

 

La prima modifica sostanziale relativa agli organismi consiste nell’esplicitare i requisiti fondamentali di trasparenza, indipendenza ed efficienza, elevati così al rango di norma secondaria. In aggiunta, l’attività di gestione delle procedure di mediazione deve ora essere oggetto sociale esclusivo dell’organismo, cui è anche richiesta una dotazione finanziaria proporzionata al numero di sedi che intende aprire.

 

Importanti modifiche riguardano poi i mediatori, cui è ora richiesto, oltre alla laurea magistrale, un numero minimo di anni di esperienza professionale, rilevante anche ai fini della specializzazione. Il provvedimento codifica poi, estendendole a tutti i professionisti, le parti centrali dell’art. 55 bis del Codice deontologico forense, con l’intento di evitare commistioni tra il ruolo di mediatore e di consulente di parte. In base a questa nuova norma, voluta segnatamente dagli avvocati, chi abbia svolto incarichi professionali per una delle parti negli ultimi due anni non può assumere l’incarico di mediatore. Questi, in più, s’impegna a non assumere incarichi professionali dalle stesse, in qualità di consulente di parte, nei due anni successivi alla mediazione. Sempre al fine di evitare una commistione di ruoli, il mediatore non può più essere parte in procedimenti svolti dinnanzi all’organismo di mediazione al quale è iscritto[12].

 

Infine, cambia radicalmente la disciplina della formazione e dell’accreditamento dei mediatori, ora affidata principalmente al sistema universitario, al fine di garantirne la maggior qualità, e condizionata a un serio tirocinio iniziale[13].

 

La necessità di decisi interventi migliorativi della qualità è un altro degli aspetti circa i quali oppositori e fautori della mediazione hanno sempre concordato.

 

3.7       Maggiori poteri del giudice in materia di mediazione

 

La riscrittura di alcuni punti centrali della normativa è l’occasione per apportare migliorie anche d’altra natura. La prima tra queste è sicuramente il rafforzamento del ruolo del giudice nella mediazione, che il provvedimento proposto realizza principalmente in due modi.

 

Il primo è aggiungere, all’ipotesi già prevista della mediazione su invito del giudice (che le parti restano libere di non accettare), quella dell’ordine di esperire la mediazione[14]. Si tratta ovviamente di un potere discrezionale, il cui esercizio da parte del giudice la norma però indirizza, identificando alcune ipotesi in cui l’ordine è verosimilmente più indicato. Tra queste spiccano le ipotesi del tentativo risalente nel tempo, di durata troppo breve (ad esempio, terminato in fase di incontro informativo), svoltosi in assenza di un litisconsorte necessario (si pensi al caso dell’assicurazione che non partecipi alla mediazione, ma divenga poi parte del processo), ovvero alla presenza dei soli avvocati. Aver reso la condizione di procedibilità molto più blanda impone di potenziare, conseguentemente, il ruolo del giudice nel promuovere la mediazione.

 

Il secondo modo di rafforzare il ruolo del giudice consiste nella previsione di regole volte a incentivare un atteggiamento pro-attivo di tutti i magistrati, compresi cioè i giudici di pace, verso la mediazione: viene così prevista la stesura di una relazione per il capo dell’ufficio sull’uso programmato dell’invito o dell’ordine; in virtù dell’auspicato maggior utilizzo, questi strumenti divengono inoltre criterio ulteriore di valutazione della produttività del giudice.

 

La mediazione su invito e su ordine del giudice, se usata opportunamente, può contribuire molto a smaltire i diversi milioni di cause civili pendenti[15] e quelle che saranno iniziate presso i giudici di pace, di fronte ai quali non è obbligatorio l’incontro informativo. La mediazione su ordine del giudice, per come è concepita, si rivelerà uno strumento particolarmente importante in sede di appello ove, come noto, si generano i ritardi maggiori della giustizia civile[16].

 

3.8      Eliminazione della proposta verbalizzata del mediatore

 

Tra le altre modifiche alla disciplina vigente, il provvedimento proposto elimina l’istituto della proposta verbalizzata del mediatore che, specie per il corredo di sanzioni che prevedeva, aveva suscitato numerose polemiche; nella pratica, del resto, lo strumento risultava poco diffuso. Al contrario, viene potenziato l’istituto della proposta transattiva fatta da una parte all’altra anche in corso di mediazione, con particolare riferimento alla possibile sanzione economica per la parte che rifiuti un’offerta ritenuta poi “congrua” dal giudice, alla fine dell’eventuale processo.

 

Più in generale, diverse norme che appesantivano la normativa secondaria precedente sono ora rimandate ai regolamenti dei singoli organismi, che in ogni caso devono rispettare alcune norme fondamentali, come quelle in materia di durata massima (ridotta da 120 a 90 giorni, rivelatisi in passato sufficienti), di sospensione della decadenza e della prescrizione, e infine di riservatezza.

 

3.9       Convenienza economica del ricorso alla mediazione rispetto al processo

 

Sino a quando agire o resistere in giudizio conviene economicamente, i tribunali continueranno a essere la scelta ovvia (poiché  “razionale”) dei litiganti, alimentando quella che è stata autorevolmente definita una “domanda drogata” di giustizia[17]. Di grande importanza, conseguentemente, sono la reintroduzione delle sanzioni processuali ed economiche in caso di mancato esperimento della mediazione (le seconde sono modulate a seconda delle varie ipotesi), e il potenziamento degli incentivi economici e fiscali.

 

Confermato il credito d’imposta previsto dal D.lgs. 28/2010, viene elevato a 100.000 euro il limite entro il quale non si paga l’imposta di registro, la quale non è poi affatto dovuta, cioè senza limiti di valore, per le conciliazioni che risolvano vertenze pendenti da oltre 12 mesi al momento dell’entrata in vigore delle nuove norme. Anche questa previsione mira a incentivare l’uso della mediazione per contribuire a smaltire l’enorme arretrato della giustizia civile.

 

La novità però più rilevante riguarda la disciplina del contributo unificato, maggiorato del 20% per le parti che non abbiano esperito il tentativo di conciliazione. Una norma simile, in combinato disposto con gli altri incentivi di natura economica e fiscale, è in grado di agevolare grandemente la conciliazione anche volontaria che, come sopra illustrato, in caso contrario continuerà a restare al palo, quanto meno nella fase iniziale di una vera e propria rivoluzione, pratica e culturale, quale quella della mediazione.

 

3.10     Altre modifiche volte a favorire il ricorso alla mediazione

 

Vi sono poi numerose e importanti innovazioni alla disciplina in vigore. Una prima novità riguarda la possibilità di acquisire agli atti del successivo giudizio, in caso di fallimento della mediazione, eventuali relazioni predisposte da consulenti tecnici, per evitare la duplicazione di atti peritali. Una seconda novità riguarda la redazione del verbale di conciliazione, ove è chiarito il ruolo del mediatore e delle parti, e si prevede che, se queste sono tutte assistite da avvocati, esso abbia immediata valenza esecutiva. Una terza novità riguarda la responsabilità amministrativa e contabile di chi rappresenti la pubblica amministrazione, che viene esclusa quando chi firma il verbale agisce nei limiti del proprio potere decisionale. Questa previsione si collega a quella che include le controversie di cui è parte una pubblica amministrazione tra quelle per le quali è possibile la mediazione. Altra novità, per garantire il funzionamento del registro e soprattutto l’attività di vigilanza, è la previsione di un contributo annuale da parte degli iscritti al registro, rapportato alle dimensioni dell’organismo[18].

 

4 – Promozione dell’arbitrato

 

Nell’ambito di un sistema integrato di promozione della risoluzione stragiudiziale delle controversie, alcune norme sono dedicate all’arbitrato, istituto presente da lungo tempo nel nostro ordinamento, ma obiettivamente poco praticato, per una serie di ragioni che includono i costi, ma anche la scarsa conoscenza. Le modifiche proposte contribuiscono al superamento di questi due ostacoli.

 

L’articolo 23 del provvedimento proposto prevede la possibilità che all’arbitrato si giunga su impulso del giudice, qualora ovviamente tutte le parti siano d’accordo, nelle cause relative al risarcimento del danno. Tale impulso può essere dato quando vi sia già un inquadramento del caso e quindi il giudice sia in grado di valutare concretamente – tenuto conto anche delle parti – l’opportunità di proporre un arbitrato. Poiché l’impulso ad avviare la procedura alternativa viene dal giudice, in questo caso l’arbitrato sarà regolato da alcune norme speciali, da emanare, relative sia alla persona dell’arbitro sia alle tariffe applicabili.

 

Infine, l’articolo 24 introduce una modifica sostanziale alla disciplina dell’arbitrato, prevedendo che le parti possano concordare preventivamente l’ammontare minimo e massimo del lodo, contenendo così, in parte, l’imprevedibilità della decisione finale. L’istituto dell’arbitrato “entro un minimo e un massimo” ha una certa diffusione nella prassi di alcuni paesi, in particolare come passaggio successivo a un tentativo di conciliazione, o di una trattativa diretta, al termine delle quali le parti siano d’accordo sull’“an”, ma non su il “quantum”, e non intendano ripartire da capo avviando un’azione in tribunale (o un arbitrato tradizionale) sull’intera vicenda.

 

5 – Norme di chiusura

 

Infine, il capo V contiene norme dedicate ad abrogazioni, coordinamenti e disciplina transitoria.  Queste norme riguardano la disciplina della sola mediazione, sulla quale il provvedimento proposto incide maggiormente.

 

 

 

NORME PER FAVORIRE

 

LARISOLUZIONE STRAGIUDIZIALE DELLE CONTROVERSIE
 

 

Capo I

 

DISPOSIZIONI GENERALI

 

Art. 1.

 

 Definizioni

 

1. Ai fini della presente legge, si intende per:

 

            a) negoziazione assistita: lo svolgimento di una trattativa tra due o più parti, ciascuna assistita da un avvocato, finalizzata alla ricerca di un accordo per la composizione di una controversia;

 

            b) accordo negoziato: l’accordo di composizione della controversia a seguito di una negoziazione assistita;

 

            c) mediazione: l’attività, comunque denominata, svolta da un terzo imparziale e finalizzata ad assistere due o più soggetti nell’identificazione di possibili soluzioni a superamento di una controversia;

 

            d) mediatore: la persona o le persone fisiche che, individualmente o collegialmente, svolgono la mediazione rimanendo prive, in ogni caso, del potere di rendere giudizi o decisioni vincolanti;

 

            e) istante: il soggetto che avvia la mediazione;

 

            f) convocato: il soggetto nei confronti dei quali la mediazione è avviata;

 

            g) conciliazione: l’accordo a composizione, in tutto o in parte, di una controversia a seguito dello svolgimento della mediazione;

 

            h) organismo: l’ente pubblico o privato presso il quale può svolgersi la mediazione;

 

            i) registro: il registro degli organismi istituito con decreto del Ministro della giustizia ai sensi dell’articolo 16 della presente legge, nonché, sino all’emanazione di tale decreto, il registro degli organismi istituito con il decreto del Ministro della giustizia 18 ottobre 2010, n. 180, e successive modificazioni;

 

            l) incontro informativo: l’incontro preliminare durante il quale il mediatore informa le parti sulla finalità e le caratteristiche della mediazione, e verifica con le parti il loro interesse a proseguire la procedura.

 

Art. 2.

 

 Controversie oggetto di negoziazione assistita e di mediazione

 

1. Chiunque può accedere alla negoziazione assistita e alla mediazione per la composizione di una controversia vertente su diritti disponibili, secondo le disposizioni della presente legge.

 

2. La presente legge non preclude le negoziazioni volontarie e paritetiche relative alle controversie civili e commerciali, né le procedure di reclamo previste dalle carte dei servizi.

 

3. Salvo diverse previsioni contenute in leggi speciali, la presente legge si applica anche alle controversie nelle quali è parte una pubblica amministrazione di cui all’art. 1, comma 2, del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, fermo quanto previsto dall’articolo 6, comma 1, lettera b, del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165, alle società ovvero partecipate dalle pubbliche amministrazioni, agli enti pubblici economici e alle società partecipate da questi ultimi, nonché agli enti di previdenza.

 

 

 

Capo II

 

RICORSO ALLA NEGOZIAZIONE ASSISTITA

 

 Art. 3.

 

Procedura di negoziazione assistita

 

             1. La procedura di negoziazione assistita si svolge alla presenza delle parti o in via telematica, comunque con le parti e i loro avvocati simultaneamente collegati, in uno o più incontri.

 

2. Nel corso della procedura, le parti di comune accordo possono ricorrere all’ausilio di un esperto iscritto negli albi dei consulenti presso i tribunali. In caso di esito negativo della procedura, previa volontà concordemente espressa da tutte le parti al momento della nomina dell’esperto, la relazione eventualmente predisposta dall’esperto può essere acquisita agli atti del successivo giudizio, ferma restando la facoltà del giudice di chiamare il consulente per chiarimenti o integrazioni.

 

3. L’esito della procedura è attestato in un verbale sottoscritto dalle parti e dagli avvocati, anche in via telematica, nel quale gli avvocati certificano la sussistenza di una controversia e lo svolgimento di una trattativa alla contestuale presenza delle parti, con il relativo esito.

 

4. Ove all’esito della procedura sia stata formalizzata per iscritto la proposta transattiva di una delle parti, il giudice del successivo giudizio, se accoglie la domanda in misura non superiore alla proposta, condanna la parte che l’ha rifiutata senza giustificato motivo al pagamento delle spese del processo maturate dopo la formulazione della proposta, salvo quanto disposto dal secondo comma dell’articolo 92 del codice di procedura civile. Qualora la proposta sia stata rifiutata dalla parte soccombente, il giudice può aumentare la condanna in misura non superiore al 20%.

 

5. Le dichiarazioni rese nel corso della procedura non possono essere utilizzate nel giudizio avente il medesimo oggetto anche parziale, iniziato, riassunto o proseguito dopo l’insuccesso della procedura, salvo consenso della parte dichiarante o dalla quale provengono le informazioni. Sulle stesse dichiarazioni non è ammessa prova testimoniale e non può essere deferito giuramento decisorio. Pag. 6

 

Art. 4.

 

 Accordo negoziato

 

1. In caso di esito positivo della procedura, l’accordo sottoscritto dalle parti e dagli avvocati, allegato al verbale, costituisce titolo esecutivo per l’espropriazione forzata, l’esecuzione per consegna e rilascio, l’esecuzione degli obblighi di fare e non fare, nonché l’iscrizione di ipoteca giudiziale. Gli avvocati attestano e certificano la conformità dell’accordo alle norme imperative e all’ordine pubblico.

 

2. Se con l’accordo le parti concludono uno dei contratti o compiono uno degli atti previsti dall’articolo 2643 del codice civile, per procedere alla trascrizione dello stesso la sottoscrizione dell’accordo deve essere autenticata da un pubblico ufficiale a ciò autorizzato.

 

 

Capo III

 

RICORSO ALLA MEDIAZIONE

 

 Art. 5.

 

 Parti della mediazione

 

             1. Oltre all’istante e al convocato, sono parti eventuali della mediazione il terzo chiamato a iniziativa del convocato o dell’istante e quello intervenuto volontariamente.

 

2. Nelle mediazioni instaurate in pendenza di giudizio debbono essere chiamate a partecipare tutte le parti necessarie dello stesso.

 

3. Alla convocazione del terzo provvede, su istanza del convocato o dell’istante, il mediatore o l’organismo nei modi previsti dal regolamento di procedura applicabile.

 

4. Nella mediazione l’intervento è effettuato allo stato degli atti, fermi restando, anche nei confronti dei terzi, gli obblighi di riservatezza e segreto di cui all’articolo 12.

 

 

 

Art. 6.

 

 Avvio della procedura di mediazione

 

1. La domanda di mediazione è presentata mediante deposito di un’istanza presso un organismo. In caso di più domande relative alla stessa controversia, la mediazione si svolge davanti all’organismo presso il quale è stata presentata la prima domanda. Per determinare il tempo della domanda si ha riguardo alla data della sua ricezione da parte dell’organismo.

 

2. La domanda deve indicare l’organismo, le parti, l’oggetto e le ragioni della pretesa.

 

Art. 7.

 

 Condizione di procedibilità e incontro informativo

 

             1. Chi intende esercitare un’azione civile è tenuto preliminarmente ad avviare una procedura di mediazione ai sensi della presente legge nei confronti di tutte le parti della controversia. L’esperimento della mediazione è condizione di procedibilità della domanda giudiziale, tranne per quelle proposte al giudice di pace e nelle controversie oggetto di arbitrato.

 

2. Il regolamento dell’organismo di mediazione deve prevedere che la mediazione inizi con un incontro informativo, durante il quale il mediatore informa le parti sulla finalità e le caratteristiche della mediazione e verifica con le parti il loro interesse a proseguire la procedura. La partecipazione all’incontro informativo può avvenire con modalità telematiche. Nel caso in cui le parti decidano, nel corso di tale incontro, di non proseguire, la mediazione si conclude con la stesura di un verbale con il quale il mediatore attesta che non si sono verificate le condizioni per procedere. Con lo stesso verbale il mediatore dà atto dell’eventuale mancata partecipazione di alcuna delle parti all’incontro informativo.

 

3. L’improcedibilità della domanda deve essere rilevata dal giudice, su eccezione di parte o d’ufficio, alla prima udienza di trattazione e comunque entro l’udienza di precisazione delle conclusioni. Il giudice, ove rilevi che la mediazione è già iniziata, ma non si è conclusa, fissa la successiva udienza dopo la scadenza del termine di cui all’articolo 11. Allo stesso modo provvede quando la mediazione non è stata esperita, assegnando contestualmente alle parti il termine di quindici giorni per la presentazione della domanda di mediazione.

 

4. Il procedimento di conciliazione previsto dal decreto legislativo 8 ottobre 2007, n. 179, ovvero il procedimento istituito in attuazione dell’articolo 128-bis del testo unico delle leggi in materia bancaria e creditizia di cui al decreto legislativo 1 settembre 1993, n. 385, e successive modificazioni, per le materie ivi regolate, sono alternativi rispetto alla mediazione di cui al comma 1.

 

5. Lo svolgimento della mediazione non preclude in ogni caso la concessione dei provvedimenti urgenti e cautelari, né la trascrizione della domanda giudiziale.

 

6. Il comma 1 non si applica:

 

            a) nelle controversie relative a diritti indisponibili e a quelle per le quali è prevista la partecipazione necessaria del Pubblico ministero;

 

b) nei procedimenti per ingiunzione, inclusa l’opposizione, fino alla pronuncia sulle istanze di concessione e sospensione della provvisoria esecuzione, salvo che questa non sia richiesta entro la prima udienza di effettiva trattazione;

 

c) nei procedimenti per convalida di licenza o sfratto, fino al mutamento del rito di cui all’articolo 667 del codice di procedura civile;

 

d) nei procedimenti possessori, fino alla pronuncia dei provvedimenti di cui all’articolo 703, terzo comma, del codice di procedura civile;

 

e) nei procedimenti di opposizione o incidentali di cognizione relativi all’esecuzione forzata;

 

f) nei procedimenti in camera di consiglio;

 

g) nell’azione civile esercitata nel processo penale;

 

h) nelle azioni previste dagli articoli 37, 140 e 140-bis del codice del consumo di cui al decreto legislativo 6 settembre 2005, n. 206, e successive modificazioni.

 

Art. 8.

 

 Mediazione in materia di risarcimento dei danni derivanti

 

dalla circolazione di veicoli e natanti

 

             1. Per le controversie in materia di risarcimento dei danni derivanti dalla circolazione di veicoli e natanti, la procedura di mediazione di cui alla presente legge può essere esperita in alternativa alla procedura di risarcimento prevista all’articolo 148 del codice delle assicurazioni private, anche ai fini dell’articolo 145 dello stesso codice.

 

2. Alla domanda di mediazione deve essere allegata la denuncia secondo il modulo di cui all’art. 143 del codice delle assicurazioni private, recante l’indicazione del codice fiscale degli aventi diritto al risarcimento e del luogo, dei giorni e delle ore in cui le cose danneggiate sono disponibili per l’ispezione diretta ad accertare l’entità del danno. Nel caso in cui il sinistro abbia causato lesioni personali o il decesso, la domanda di mediazione deve altresì contenere la descrizione delle circostanze nelle quali si è verificato il sinistro ed essere accompagnata, ai fini dell’accertamento e della valutazione del danno da parte dell’impresa, dai dati relativi all’età, all’attività del danneggiato, al suo reddito, all’entità delle lesioni subite, da attestazione medica comprovante l’avvenuta guarigione con o senza postumi permanenti, nonché dalla dichiarazione ai sensi dell’articolo 142, comma 2, o, in caso di decesso, dallo stato di famiglia della vittima.

 

3. Nell’ipotesi in cui venga avviata una mediazione ai sensi del presente articolo, l’incontro informativo sarà fissato nel termine non inferiore a sessanta giorni dalla comunicazione della domanda all’impresa di assicurazione o nel termine non inferiore a novanta giorni per i sinistri che abbiano causato lesioni personali o il decesso. Entro il termine di trenta giorni dalla ricezione della comunicazione, l’impresa di assicurazione comunica all’organismo e al danneggiato l’adesione all’incontro informativo o la propria intenzione di formulare l’offerta di cui all’articolo 148, commi 1 e 2, del codice delle assicurazioni private, entro i termini previsti. In tale ultima ipotesi, la mancata formulazione dell’offerta è valutata nell’eventuale successivo giudizio ai sensi dell’articolo 116, comma 2, nonché dell’articolo 96, comma 3, del codice di procedura civile. Si applica, in ogni caso, l’articolo 148, comma 5, del codice delle assicurazioni private.

 

4. Entro il medesimo termine di trenta giorni di cui al comma precedente, l’impresa di assicurazione può comunicare specificatamente i motivi per i quali non ritiene di fare offerta, né di aderire al procedimento di mediazione. Si applica, in ogni caso, l’articolo 148, comma 5, del codice delle assicurazioni private.

 

5. Ove la mediazione, in caso di adesione delle parti, si concluda all’esito dell’incontro informativo con un mancato accordo, l’impresa di assicurazione è comunque tenuta a formulare al danneggiato congrua e motivata offerta per il risarcimento ovvero a comunicare specificatamente i motivi per i quali non ritiene di fare offerta.

 

 
Art. 9.

 

 Clausola contrattuale di mediazione

 

             1. Se il contratto, lo statuto ovvero l’atto costitutivo dell’ente prevedono la mediazione e questa non risulta esperita, il giudice o l’arbitro, su eccezione di parte, proposta nella prima difesa, assegna alle parti il termine di quindici giorni per la presentazione della domanda di mediazione e fissa la successiva udienza dopo la scadenza del termine di cui all’articolo 11. Allo stesso modo il giudice o l’arbitro fissa la successiva udienza quando la mediazione è iniziata, ma non conclusa. La domanda è presentata davanti all’organismo indicato dalla clausola.

 

2. Nei confronti del consumatore, non possono essere considerate abusive le clausole contrattuali predisposte dal professionista che contengono l’indicazione di almeno tre organismi di mediazione, di cui almeno uno con sede nella provincia di residenza del consumatore, ovvero che consenta a quest’ultimo di accedere alla procedura di mediazione attraverso modalità telematiche.

 

 

 

Art. 10.

 

 Mediazione su provvedimento del giudice

 

             1. Fermo quanto previsto dai commi 2 e 6 dell’articolo 7, il giudice, anche in sede di giudizio di appello, valutata la natura della causa, lo stato dell’istruzione e il comportamento delle parti, può invitare le stesse a procedere alla mediazione. L’invito deve essere rivolto alle parti personalmente entro l’udienza di precisazione delle conclusioni ovvero, quando tale udienza non è prevista, prima della discussione della causa. Se le parti aderiscono all’invito, il giudice fissa la successiva udienza dopo la scadenza del termine di cui all’articolo 11, quando la mediazione non è già stata avviata, e assegna contestualmente alle parti il termine di quindici giorni per la presentazione della domanda di mediazione.

 

2. Il giudice, qualora ritenga che sussistano fondati elementi per raggiungere una conciliazione, può ordinare alle parti di procedere alla mediazione. Tra gli altri elementi rilevanti, il giudice valuta, oltre a quelli di cui al comma precedente, l’eventuale richiesta di una delle parti, il tempo trascorso dall’esperimento della mediazione, se questa si è svolta o meno alla presenza di tutte le parti personalmente, e se si è conclusa con il solo incontro informativo. Il giudice fissa l’udienza successiva dopo la scadenza del termine di cui all’articolo 11 e assegna contestualmente alle parti il termine di quindici giorni per la presentazione della domanda di mediazione.

 

3. Entro sei mesi dall’entrata in vigore della presente legge, il giudice valuta i procedimenti del suo ruolo e presenta al capo dell’ufficio una relazione con i criteri adottati per i provvedimenti in materia di mediazione di cui ai commi 1 e 2. La mancata presentazione di tale relazione deve essere considerata ai fini della valutazione di laboriosità prevista dall’articolo 11 del decreto legislativo 5 aprile 2006, n 160, così come sostituito dall’articolo 2, comma 2, della legge 30 luglio 2007, n. 111.

 

4. I provvedimenti in materia di mediazione sono valutati, se motivati, al fine della produttività del giudice, ai sensi della lettera b) dell’articolo 11, comma 2, del decreto legislativo 5 aprile 2006, n. 160, così come sostituito dall’articolo 2, comma 2, della legge 30 luglio 2007, n. 111.

 

5. Il capo dell’ufficio giudiziario vigila sull’applicazione di quanto previsto dai commi 1 e 2 e adotta, anche nell’ambito dell’attività di pianificazione prevista dall’articolo 37, comma 1, del decreto legge 6 luglio 2011, n. 98, convertito con modificazioni dalla legge 15 luglio 2011, n. 111, ogni iniziativa necessaria a favorire la mediazione su provvedimento del giudice, e ne riferisce, con frequenza annuale, al Consiglio superiore della magistratura, che ne tiene conto ai sensi degli articoli 45 e 46 del decreto legislativo 5 aprile 2006, n. 160, così come sostituiti dall’articolo 2, commi 9 e 10, della legge 30 luglio 2007, n. 111, e al Ministero della giustizia.

 

 Art. 11.

 

 Regolamento di procedura

 

             1. Alla mediazione si applica il regolamento di procedura dell’organismo adito, approvato in sede di iscrizione al registro degli organismi di mediazione. Il regolamento contiene le modalità di deposito della domanda di avvio, di nomina del mediatore e di svolgimento della procedura.

 

2. Il regolamento deve prevedere che la domanda di mediazione e la data dell’incontro informativo siano comunicate all’altra parte con ogni mezzo idoneo ad assicurarne la ricezione, eventualmente anche a cura della parte istante.

 

3. Salvo quanto previsto dall’articolo 8, comma 3, la mediazione ha una durata non superiore a 90 giorni dalla data di deposito della domanda. L’incontro informativo deve in ogni caso svolgersi entro 30 giorni dalla data di deposito della domanda. Tutti i termini sono comunque prorogabili su accordo delle parti comparse.

 

4. Il regolamento può prevedere che il mediatore possa avvalersi di esperti iscritti negli albi dei consulenti presso i tribunali, disciplinando le modalità di calcolo e liquidazione dei compensi loro spettanti.

 

5. Al fine di agevolare la mediazione delle controversie tra parti residenti in luoghi distanti, la mediazione può svolgersi secondo modalità telematiche previste dal regolamento che, in tal caso, disciplinano le modalità di sottoscrizione del verbale e dell’accordo di cui agli articoli 14 e 15 secondo la normativa vigente e, in ogni caso, in modo che sia garantita la certezza dell’identità delle parti.

 

 Art. 12.

 

 Riservatezza e segreto

 

1. Chiunque presta la propria opera o il proprio servizio nell’organismo o comunque nell’ambito del procedimento di mediazione è tenuto all’obbligo di riservatezza rispetto alle dichiarazioni rese e alle informazioni acquisite durante il procedimento medesimo.

 

2. Le dichiarazioni rese o le informazioni acquisite nel corso della mediazione non possono essere utilizzate nel giudizio avente il medesimo oggetto anche parziale, iniziato, riassunto o proseguito dopo l’insuccesso della mediazione, salvo consenso della parte dichiarante o dalla quale provengono le informazioni. Sulle stesse dichiarazioni e informazioni non è ammessa prova testimoniale e non può essere deferito giuramento decisorio.

 

3. Il mediatore non può essere tenuto a deporre sul contenuto delle dichiarazioni rese e delle informazioni acquisite nel procedimento di mediazione, né davanti all’autorità giudiziaria né davanti ad altra autorità. Al mediatore si applicano le disposizioni dell’articolo 200 del codice di procedura penale e si estendono le garanzie previste per il difensore dalle disposizioni dell’articolo 103 del codice di procedura penale in quanto applicabili.

 

4. Il verbale di conciliazione e di mancata conciliazione non possono contenere dichiarazioni delle parti e dei loro rappresentanti e difensori nel corso della mediazione, salvo eventuali proposte transattive di cui all’articolo successivo, ove consentite dal regolamento dell’organismo di mediazione.

 

 

 

Art. 13.

 

 Effetti della domanda e conseguenze processuali

 

1. Dal momento della comunicazione alle altre parti, la domanda di mediazione produce sulla prescrizione i medesimi effetti della domanda giudiziale. Ai fini dell’articolo 2945, comma 2, del codice civile, si ha riguardo al deposito del verbale di conciliazione, positivo o negativo, presso la segreteria dell’organismo. Dalla stessa data, la domanda di mediazione impedisce altresì la decadenza per una sola volta, ma se la mediazione fallisce la domanda giudiziale deve essere proposta entro il medesimo termine di decadenza, decorrente nuovamente e per intero dal deposito del verbale presso la segreteria dell’organismo.

 

2. Il periodo, anche quello prorogato, di cui all’articolo 11, comma 3, e il periodo del rinvio disposto dal giudice ai sensi dell’articolo 10, non si computano ai fini di cui all’articolo 2 della legge 24 marzo 2001, n. 89.

 

3. Ad eccezione dei casi di cui ai commi 5 e 6 dell’articolo 7, l’importo dovuto a titolo di contributo unificato per le spese degli atti giudiziari di cui all’articolo 9 della legge 23 dicembre 1999, n. 488, è maggiorato del venti percento qualora l’azione giudiziaria non sia stata preceduta dall’esperimento di una mediazione ai sensi della presente legge.

 

4. Nei casi di cui all’articolo 7, comma 1, alla prima udienza il giudice condanna la parte che non ha avviato la mediazione al versamento all’entrata del bilancio dello stato di una somma d’importo corrispondente al contributo unificato dovuto per il giudizio. Qualora le parti disattendano l’ordinanza di cui all’articolo 10, comma 2, il giudice condanna ciascuna delle parti a versare una somma pari al doppio del contributo unificato dovuto.

 

5. La mancata partecipazione senza giustificato motivo all’incontro informativo è valutata dal giudice ai sensi degli articoli 92, comma 1, 96 e 116, comma 2, del codice di procedura civile. Non costituiscono giustificato motivo per la mancata partecipazione all’incontro ragioni attinenti alle probabilità di successo della mediazione.

 

6. Fra le spese di cui all’articolo 91, comma 1, del codice di procedura civile sono comprese quelle di mediazione.

 

7. Ove in sede di mediazione sia stata richiesta l’assistenza dell’esperto, con il consenso di tutte le parti aderenti alla procedura, assistite da avvocati, ciascuna parte può chiedere che la relazione eventualmente predisposta sia acquisita agli atti del successivo giudizio, ferma restando la facoltà del giudice di chiamare il consulente per chiarimenti o integrazioni. Resta ferma l’applicazione dell’articolo 12, comma 2, salva diversa volontà della parte dalla quale provengono le dichiarazioni rese o le informazioni acquisite nel corso della procedura.

 

8. Ove all’esito della mediazione sia stata verbalizzata dal mediatore la proposta transattiva di una delle parti, il giudice del successivo giudizio, ai sensi dell’articolo 91, comma 1, del codice di procedura civile, se accoglie la domanda in misura non superiore all’eventuale proposta condanna la parte che l’ha rifiutata senza giustificato motivo al pagamento delle spese del processo maturate dopo la verbalizzazione della proposta. Qualora la proposta sia stata rifiutata dalla parte soccombente, il giudice può aumentare la condanna in misura non superiore al 20%.

 

 Art. 14.

 

 Conciliazione e omologa

 

             1. In caso di conciliazione, il mediatore forma processo verbale al quale è allegato il testo dell’accordo redatto dalle parti. Il verbale è sottoscritto dalle parti e dal mediatore, il quale certifica l’autografia della sottoscrizione delle parti o la loro impossibilità di sottoscrivere, anche per i casi di mediazione avvenuta in via telematica. Il mediatore certifica altresì l’allegazione dell’accordo, sottoscritto dalle sole parti. Il verbale in originale è depositato presso la segreteria dell’organismo e di esso è rilasciata copia, dichiarata conforme dall’organismo, alle parti che la richiedano. Se con l’accordo le parti concludono uno dei contratti o compiono uno degli atti previsti dall’articolo 2643 del codice civile, per procedere alla trascrizione dello stesso la sottoscrizione dell’accordo deve essere autenticata da un pubblico ufficiale a ciò autorizzato.

 

2. Ove tutte le parti aderenti alla mediazione siano assistite da un avvocato, l’accordo che sia stato sottoscritto dalle parti e dagli stessi avvocati costituisce titolo esecutivo per l’espropriazione forzata, l’esecuzione per consegna e rilascio, l’esecuzione degli obblighi di fare e non fare, nonché l’iscrizione di ipoteca giudiziale. Gli avvocati attestano e certificano la conformità dell’accordo alle norme imperative e all’ordine pubblico. In tutti gli altri casi, l’accordo allegato al verbale è omologato su istanza di parte, previo accertamento della regolarità formale e del rispetto dell’ordine pubblico, con decreto del presidente del tribunale, o di magistrato dal medesimo delegato, nel cui circondario si è svolta la mediazione ovvero, in caso in cui la procedura si è svolta in modalità telematica, nel circondario in cui ha sede l’organismo di mediazione o di residenza di una delle parti.

 

3. Nelle controversie transfrontaliere di cui all’articolo 2 della direttiva 2008/52/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 21 maggio 2008, il verbale è omologato dal presidente del tribunale nel cui circondario l’accordo deve avere esecuzione.

 

4. Nelle materie di cui all’articolo 409 del codice di procedura civile, ove tutte le parti siano assistite da un avvocato o da un consulente del lavoro, all’accordo di conciliazione non si applicano le disposizioni di cui all’articolo 2113 del codice civile.

 

5. La conciliazione della lite da parte di chi è incaricato di rappresentare la pubblica amministrazione, le società e gli enti di cui al comma 3 dell’articolo 2, amministrata da uno degli organismi di mediazione previsti dalla presente legge, non dà luogo a responsabilità amministrativa e contabile quando il suo contenuto rientri nei limiti del potere decisionale dell’incaricato.

 

Art. 15.

 

 Mancata conciliazione

 

1. In caso di mancata conciliazione, il mediatore ne dà atto in apposito verbale, indicando le parti eventualmente presenti, di persona o in via telematica.

 

2. Il verbale in originale è depositato presso la segreteria dell’organismo e di esso è rilasciata copia, dichiarata conforme dall’organismo, alle parti che la richiedono.

 

 Art. 16.

 

 Organismi di mediazione

 

1. Gli organismi di mediazione, pubblici e privati, abilitati a gestire la mediazione devono essere iscritti nel registro. Con decreto ministeriale sono stabiliti i criteri per l’iscrizione, la vigilanza, la sospensione, la cancellazione e l’attribuzione di una o più specializzazioni agli organismi.

 

2. Gli organismi di mediazione istituiti in conformità alla presente legge dai consigli degli ordini degli avvocati e dalle camere di commercio, industria, artigianato e agricoltura sono iscritti al registro a semplice domanda.

 

3. I soggetti, pubblici o privati, che diano garanzie di trasparenza, indipendenza ed efficienza, sono abilitati a costituire organismi di mediazione.

 

4. Gli  organismi  di cui ai commi 2 e 3 rendono disponibili al pubblico sui loro siti web, e su supporto cartaceo nella loro sedi: informazioni circa le fonti di finanziamento, i soci, gli associati e i finanziatori, compresa la percentuale di finanziamento pubblico e privato; il curriculum dei mediatori accreditati, con l’indicazione delle materie in cui sono specializzati; l’eventuale appartenenza a reti transfrontaliere di organismi di mediazione; le tipologie di controversie per le quali sono competenti; il regolamento di mediazione; le indennità di mediazione; la relazione annuale d’attività, comprendente: il numero di controversie gestite, la percentuale di mediazioni conciliate e la durata media delle mediazioni; il numero di accreditamento al registro; la data di scadenza e la compagnia di assicurazione che ha emesso la polizza assicurativa di importo non inferiore a 500.000 euro per la responsabilità a qualunque titolo derivante dallo svolgimento dell’attività di mediazione.

 

5. Agli organismi di mediazione di cui ai commi 2 e 3 è vietato gestire mediazioni che direttamente o indirettamente coinvolgono soci, associati, finanziatori, mediatori iscritti alle proprie liste e responsabili dell’organismo.

 

6. Gli organismi di mediazione di cui al comma 3 devono avere:

 

            a) come oggetto esclusivo l’attività di gestione delle procedure di mediazione e di risoluzione alternativa delle controversie, e di eventuali attività strettamente correlate di formazione e consulenza;

 

            b) una capacità finanziaria e organizzativa adeguata al numero di procedure e sedi gestite e, in ogni caso, un capitale sociale interamente versato o fondo di garanzia per il pagamento dei terzi e dei mediatori non inferiore a 50.000 euro.

 

Art. 17.

 

 Mediatori

 

1. L’organismo di mediazione si avvale di mediatori che hanno dichiarato la loro disponibilità a svolgere le funzioni di mediatore per il richiedente e sono in possesso dei seguenti concorrenti requisiti:

 

            a) laurea magistrale in discipline giuridiche o economiche, ovvero nella materia specifica del contendere; in casi complessi, con il consenso delle parti, altri professionisti possono essere affiancati come co-mediatori;

 

b) almeno 5 anni di esperienza professionale, desumibile dall’iscrizione all’albo di un ordine professionale, o dall’aver svolto l’attività di magistrato;

 

c) conoscenze, capacità ed esperienza necessarie nel settore della gestione del conflitto e della risoluzione delle controversie acquisite con corsi di formazione e un periodo di tirocinio ai sensi dell’articolo 18.

 

2. I mediatori devono garantire neutralità, indipendenza e imparzialità nello svolgimento delle loro funzioni.

 

3. Non può assumere le funzioni di mediatore il professionista che abbia in corso o abbia svolto negli ultimi due anni incarichi professionali per una delle parti, o quando una delle parti sia assistita o sia stata assistita negli ultimi due anni da professionista di lui socio o con lui associato, ovvero che eserciti negli stessi locali. Inoltre, il professionista che ha svolto l’incarico di mediatore non può intrattenere rapporti professionali con una delle parti se non siano decorsi almeno due anni dalla definizione del procedimento.

 

4. Al mediatore è vietato essere parte in procedimenti svolti dinnanzi all’organismo di mediazione al quale è iscritto.

 

5. Al mediatore e ai suoi ausiliari è fatto divieto di assumere diritti o obblighi connessi, direttamente o indirettamente, con gli affari trattati, fatta eccezione per quelli strettamente inerenti alla prestazione dell’opera o del servizio; è fatto loro divieto di percepire compensi direttamente dalle parti.

 

6. La violazione delle disposizioni dei commi 3, 4 o 5 comporta la cancellazione del mediatore dall’elenco dell’organismo.

 

Art. 18.

 

 Formazione e tirocinio

 

1. Il responsabile del registro degli organismi di mediazione verifica i requisiti di formazione e tirocinio dei mediatori, che consistono ne:

 

a) il possesso di una specifica formazione acquisita tramite la partecipazione a corsi di formazione istituiti dalle università a norma dell’articolo 16 del decreto del Presidente della Repubblica 10 marzo 1982, n. 162, di durata non inferiore a ottanta ore nell’ambito disciplinare della gestione dei conflitti e risoluzione delle controversie. La formazione può essere acquisita anche mediante la partecipazione ad analoghi corsi organizzati dalle camere di commercio e dagli ordini forensi, anche in convenzione con enti pubblici e privati;

 

b) lo svolgimento di un periodo di tirocinio di durata non inferiore a 6 mesi presso un organismo di mediazione che abbia consentito l’acquisizione di competenze necessarie ad esercitare la funzione di mediatore, tramite la partecipazione ad almeno 15 procedure di mediazione che abbiano superato la fase dell’incontro informativo;

 

c) l’acquisizione di uno specifico aggiornamento biennale, di durata complessiva non inferiore a ventiquattro ore;

 

           d)  l’assolvimento dei requisiti di cui alle lettere b) e c) del presente comma è disciplinato con apposito decreto ministeriale.

 

Art. 19.

 

 Finanziamento del funzionamento del registro

 

             1. Per garantire il fabbisogno finanziario relativo a ogni attività preordinata all’iscrizione, alla tenuta e all’informatizzazione del registro, e alla vigilanza sugli organismi, nonché a promuovere la mediazione, dagli organismi e dai mediatori sono dovuti i seguenti contributi annuali, secondo modalità operative rese note sul sito del Ministero della giustizia:

 

a) 3.000 euro per ciascun organismo di mediazione pubblico e privato, oltre a 1.000 euro per ogni sede secondaria;

 

b) 100 euro da parte di ciascun mediatore per ogni organismo di mediazione a cui è iscritto.

 

2. Le attestazioni di pagamento del contributo annuale fisso da parte degli organismi di mediazione e dei mediatori devono essere inviate al Ministero della giustizia entro trenta giorni successivi al 31 gennaio, ovvero al momento della richiesta di iscrizione. In caso di mancata successiva iscrizione per mancanza dei requisiti richiesti o di successiva sospensione o cancellazione, i pagamenti effettuati non sono ripetibili.

 

3. L’ammontare dei contributi può essere aggiornato, con decreto del Ministro della giustizia, nella misura necessaria alla copertura delle spese relative alle attività di cui al comma 1. L’aggiornamento avrà vigore dall’anno successivo a quello della pubblicazione del relativo decreto nella Gazzetta Ufficiale.

 

4. Nel caso di omesso pagamento dei contributi, decorsi trenta giorni dalla scadenza prevista per il pagamento il responsabile del registro dispone la cancellazione dell’organismo o del mediatore.

 

Art. 20.

 

 Informazione del consumatore da parte dei professionisti

 

1. I professionisti informano i consumatori, in modo chiaro ed esaustivo, in merito agli organismi di mediazione competenti a trattare eventuali controversie con i consumatori.

 

 

 

Art. 21.

 

 Incentivi

 

             1. Tutti gli atti, documenti e provvedimenti relativi alla mediazione sono esenti dall’imposta di bollo e da ogni spesa, tassa o diritto di qualsiasi specie e natura.

 

2. L’imposta di registro sull’accordo di cui all’articolo 14 è dovuta solo sulla parte eventualmente eccedente il valore di 100.000 euro.

 

3. Nelle mediazioni nascenti da cause pendenti da oltre 12 mesi al momento dell’entrata in vigore della presente legge, l’accordo di mediazione è esente dall’imposta di registro senza alcun limite di valore. In tal caso, all’accordo tra le parti deve essere allegata la rinuncia alla causa.

 

4. Le indennità corrisposte agli organismi di mediazione per lo svolgimento della mediazione sono escluse dal campo IVA ai sensi dell’articolo 15 del decreto del Presidente della Repubblica 26 ottobre 1972, n. 633, e successive modifiche.

 

             5. Alle parti che corrispondono l’indennità ai soggetti abilitati a offrire il servizio di mediazione è riconosciuto un credito d’imposta commisurato all’indennità stessa, fino a concorrenza di 500 euro per procedura. In caso di mancata conciliazione il credito d’imposta è ridotto alla metà.

 

6. A decorrere dall’anno 2014, con decreto del Ministro della giustizia, entro il 30 aprile di ciascun anno, è determinato l’ammontare delle risorse a valere sulla quota del «Fondo unico giustizia» di cui all’articolo 2, comma 7, lettera b), del decreto-legge 16 settembre 2008, n. 143, convertito, con modificazioni, dalla legge 13 novembre 2008, n. 181, destinato alla copertura delle minori entrate derivanti dalla concessione del credito d’imposta di cui al comma 5 relativo alle mediazioni concluse nell’anno precedente. Con il medesimo decreto è individuato il credito d’imposta effettivamente spettante in relazione all’importo di ciascuna mediazione in misura proporzionale alle risorse stanziate e, comunque, nei limiti dell’importo indicato al comma 5.

 

7. Il Ministero della giustizia comunica all’interessato l’importo del credito d’imposta spettante entro 30 giorni dal termine indicato al comma 6 per la sua determinazione e trasmette, in via telematica, all’Agenzia delle entrate l’elenco dei beneficiari e i relativi importi a ciascuno comunicati.

 

8. Il credito d’imposta deve essere indicato, a pena di decadenza, nella dichiarazione dei redditi ed è utilizzabile a decorrere dalla data di ricevimento della comunicazione di cui al comma 7, in compensazione ai sensi dell’articolo 17 del decreto legislativo 9 luglio 1997, n. 241, nonché, da parte delle persone fisiche non titolari di redditi d’impresa o di lavoro autonomo, in diminuzione delle imposte sui redditi. Il credito d’imposta non dà luogo a rimborso e non concorre alla formazione del reddito ai fini delle imposte sui redditi, né del valore della produzione netta ai fini dell’imposta regionale sulle attività produttive e non rileva ai fini del rapporto di cui agli articoli 61 e 109, comma 5, del testo unico delle imposte sui redditi, di cui al decreto del Presidente della Repubblica 22 dicembre 1986, n. 917.

 

9. Ai fini della copertura finanziaria delle minori entrate derivanti dal presente articolo il Ministero della giustizia provvede annualmente al versamento dell’importo corrispondente all’ammontare delle risorse destinate ai crediti d’imposta sulla contabilità speciale n. 1778 «Agenzia delle entrate – Fondi di bilancio».

 

 

 

Art. 22.

 

Indennità

 

1. Con appositi decreti del Ministro della giustizia sono indicati:

 

a) gli importi massimi delle indennità per lo svolgimento dell’incontro informativo per tutti gli organismi di mediazione;

 

b) gli importi massimi delle indennità per lo svolgimento della mediazione spettanti agli organismi pubblici;

 

c) i criteri di calcolo delle indennità spettanti agli organismi costituiti da enti privati.

 

 

 

Capo IV

 

RICORSO ALL’ARBITRATO

 

 Art. 23.

 

 Arbitrato su impulso del giudice

 

             1. Nelle controversie che hanno ad oggetto il risarcimento del danno pendenti dinanzi al tribunale, il giudice, all’esito delle attività previste dall’articolo 183 del codice di procedura civile, può rimettere le parti dinanzi a un arbitro, qualora nessuna delle parti si opponga.

 

2. In questo caso, l’arbitro è designato dal Presidente del tribunale entro trenta giorni dalla decisione del giudice, eventualmente su concorde richiesta delle parti, tra gli iscritti nell’elenco che sarà formato presso ogni tribunale in base alle disposizioni previste da apposito decreto del Ministro della giustizia, di concerto con il Ministro dell’economia e della finanza, che sarà emesso entro sei mesi dall’entrata in vigore della presente legge, e che dovrà prevedere anche l’importo dell’indennità spettante all’arbitro. Le parti possono concordemente indicare l’arbitro al Presidente del tribunale anche al di fuori di quelli compresi nell’elenco.

 

3. Il giudice dichiara con ordinanza l’estinzione del giudizio, fermi gli effetti sostanziali della citazione.

 

4. Al procedimento arbitrale si applicano gli articoli da 815 a 826 del codice di procedura civile.

 

 

 

Art. 24.

 

 Arbitrato entro un minimo e un massimo stabilito dalle parti

 

             1. Le parti di un arbitrato possono stabilire che il lodo sia compreso entro una cifra minima e massima predeterminate. Anche qualora la cifra minima e massima stabilite dalle parti non vengano comunicate all’arbitro, il lodo arbitrale s’intende deliberato nella cifra minima concordata, qualora esso sia inferiore a tale cifra, e nella cifra massima concordata, qualora esso sia superiore a quest’ultima. Il lodo arbitrale è quello deciso dall’arbitro qualora la cifra ricada nell’intervallo stabilito dalle parti.

 

 

 

 Capo V

 

ABROGAZIONI, COORDINAMENTI E DISPOSIZIONI TRANSITORIE

 

Art. 25.

 

 Obblighi di segnalazione per la prevenzione del sistema finanziario a scopo di riciclaggio e di finanziamento del terrorismo

 

             1.   All’articolo 10, comma 2, lettera e), del decreto legislativo 21 novembre 2007, n. 231, dopo il numero 5) è aggiunto il seguente: “5-bis) mediazione, ai sensi de [la presente legge];”.

 

 

 

Art. 26.

 

 Abrogazioni

 

1. È  abrogato il Decreto legislativo 4 marzo 2010, n. 28.

 

2. Dalla data dell’entrata in vigore del decreto ministeriale di cui all’articolo 18 della presente legge è abrogato l’elenco degli enti di formazione di cui al decreto del Ministero della giustizia 18 ottobre 2010, n. 180, e successive modificazioni.

 

Art. 27.

 

 Disposizioni transitorie

 

1. Fino all’adozione dei decreti di cui agli articoli 16 e 18, si applicano per quanto compatibili le disposizioni del decreti del Ministero della giustizia 18 ottobre 2010, n. 180, aggiornato con le successive modifiche del decreto 6 luglio 2011, n. 145.

 

2. I mediatori iscritti al registro alla data di entrata in vigore della presente legge, in possesso degli altri requisiti previsti dalla presente legge, debbono integrare la loro formazione, secondo le modalità previste in un apposito decreto ministeriale, entro 12 mesi dalla data di entrata in vigore del decreto.

 

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